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TERCERÍA DE MEJOR DERECHO
ESCRITURACIÓN
Sra. Juez de Distrito:
...................., abogado, inscripto en la matrícula, con fianza vigente; constituyendo domicilio en el Estudio de calle ............... de .....; a V.S. respetuosamente digo:
I.- PERSONERÍA.-
Que como lo acredito con el poder especial para pleitos que adjunto, soy apoderado del Sr. ..... (datos filiatorios) .........., con domicilio en .......................
II.- OBJETO.
Que en tal carácter promuevo TERCERÍA DE MEJOR DERECHO contra las partes del juicio ...................... Expte. nº ......... en trámite por ante V.S.; concretamente contra el .............. (con domicilio en ....... de .........) y .............. (con domicilio real en calle .......... de .......); pretendido el cobro de mi conferente con preferencia al crédito de la actora, consistente aquél en el desembargo del inmueble y escrituración a su nombre.
III.- HECHOS.
En fecha ................... mi representado adquirió de ......... el inmueble que se embargara en autos, sito en calle ......... de ............., unidad .........., e inscripto en el RGP de ................ en el Tº ....... Fº ........... Nº ......... (Dpto. ..........). La adquisición se realizó por boleto de compraventa, cuyo original se encuentra reservado en la Secretaría del Juzgado de Primera Instancia de Distrito Civil y Comercial de la ....... Nominación de ............, en los autos ................................................. (Expte. Nº .............), bajo el cargo nº ......... del ..............
El precio se convino en la suma de ................, y de los cuales ....... abonó ................. en efectivo y el saldo mediante .....................-
El comprador tomó inmediata y efectiva posesión de la propiedad, realizando sobre ella arreglos y mejoras (cambio de cañerías, tanque de agua, etc.) ............, se mudó inmediatamente al departamento, ocupándolo desde entonces de manera continua.
El boleto por el cual se formalizó la compraventa inmobiliaria fue redactado por la Escribanía de Don ............. de la ciudad de .... (Pcia. de Santa Fe).
............ reclamó en varias oportunidades la escrituración debida, sin obtener resultados positivos al respecto. No obstante, habiendo pagado el total del precio y detentar la posesión no había mayores urgencias en la suscripción de la escritura respectiva.
Viviendo en el inmueble ............, en fecha .......... se practicó una constatación judicial sobre aquél (mandamiento nº ....), y al día siguiente recibió una cédula dirigida a ................... intimando la presentación de los títulos de propiedad (decreto del ................). Es a raíz de ello que mi parte toma conocimiento de tales obrados.
No obstante a que mi conferente no ha tenido aún acceso al principal, el embargo que el ............... ha trabado sobre el inmueble no puede ser sino posterior a su venta por boleto (.........). Atento ello, ........... cuenta con un derecho personal a ser pagado en especie con prioridad y preferencia al embargante, razón por la cual postula la presente tercería a los fines de obtener el desembargo de la finca que adquiriera por boleto y la escrituración de la misma a su nombre.
A todo evento, mi parte hace saber a VS que en el juicio antes citado, el que se caratula ........................................... (expte. nº .....) que se sigue en el Juzgado de 1ª Inst. Distrito Civ. y Com. .... Nom. de ........, se ha dictado la sentencia nº ........... del .......... ordenando el remate del inmueble hipotecado, esto es, el que ha embargado y pretende ejecutar el ............ Dicha resolución ha sido apelada y se ha concedido el recurso con efecto devolutivo. Ante ello mi parte también allí se ha presentado como tercerista de mejor derecho en procura del desembargo de la propiedad y su cobro preferencial sobre la misma.
IV.- DERECHO:
Fundo mi pretensión en lo previsto por el art. 1185 bis, sigs. y concs. del CC; y el art. 320, sigs. y concs. del CPCC.
V.- SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN
En principio, el CPCC (art. 321) prevé la suspensión de la ejecución de sentencia en la tercería de dominio y sólo la del pago en la de mejor derecho. No obstante ello, la especial pretensión de mi conferente impone la necesidad de suspender la ejecución de la sentencia de remate recaída. Porque de llevarse ella a cabo tornaría ilusorio el posible cobro de ..........., y la tercería perdería toda razón de ser. Por una simple cuestión práctica, el art. 321 párrafo 2 sólo puede aplicarse en caso de concurrencia excluyente de idéntico tipo de obligaciones (dar sumas de dinero). Lo que .... reclama es el cumplimiento de una obligación de hacer: la escrituración prometida en el boleto.
“LA ESPECIAL NATURALEZA DEL PAGO SOLICITADO POR EL TERCERISTA DE MEJOR DERECHO, DE SEGUIRSE ESTA VÍA, - OBLIGACIÓN DE ESCRITURAR - PERMITIRÍA AL TRIBUNAL INTERVINIENTE SUSPENDER LA EJECUCIÓN DE LA SENTENCIA, SEA A PEDIDO DE PARTE O DE OFICIO, EVITANDO ASÍ QUE SE TORNE ILUSORIA LA CONCRECIÓN DEL DERECHO DEL TERCERISTA DE RESULTAR VENCEDOR, Y ELLO ES ASÍ, PORQUE VALORANDO LOS EFECTOS DE TAL DECISIÓN ESTIMAMOS QUE NINGÚN PERJUICIO SE CAUSA AL EMBARGANTE, YA QUE DE TODAS MANERAS EL EFECTIVO COBRO DE SU CRÉDITO QUEDARÍA SUSPENDIDO HASTA LA RESOLUCIÓN DE LA TERCERÍA, MIENTRAS QUE DE ESTE MODO SE PROTEGE LAS EXPECTATIVAS DEL INCIDENTISTA” 8A. Barilari, R. Boque y J. C. Sánchez Torres, “Adquirente por boleto de compraventa: ¿tercería de dominio o tercería de mejor derecho?”, Rev. LL Nº 59, p.5).-
En conclusión: una interpretación funcional de la norma exige la suspensión de la realización del inmueble. Ello no afecta en absoluto al acreedor embargante que de todos modos tendría que esperar para hacerse del dinero del remate, y preserva las expectativas de cobro de mi representado para el caso de resultar vencedor.
V.- PETITORIO.-
Por todo lo expuesto a VS solicito:
1.- Me tenga por presentado, con domicilio constituido y por parte a mérito del poder indicado.
2.- Por deducida tercería de mejor derecho contra ............. y el ....................., en relación al inmueble cuya ejecución se persigue en el Expte. Nº ..... en trámite ante VS.
3.- Cite y emplace a los demandados para que comparezcan a estar a derecho en el término y bajo los apercibimientos de ley.
4.- Disponga la suspensión de la ejecución de la sentencia de remate dictada en el principal.
5.- Tenga presente lo informado por mi parte en cuanto a la ejecución hipotecaria de la propiedad en cuestión que se tramita contemporáneamente al principal.
6.- Oportunamente, haga lugar a la demanda, declarando prioritario el derecho de mi conferente, ordenando el levantamiento de embargo que lo grava y disponiendo la escrituración de la finca a su favor.
ES JUSTICIA.
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