INI CI A INCI DENTE DE NULIDAD DE NOTIFI CACI ON (1)

Señor Juez:

_________________________________, abogado, T: _. F: __ del_____,

CUIT: ______., Monotributista/ Responsable Inscripto, Dirección de correo electrónico: _______., TEL: _________, constituyendo domicilio procesal en _________________________________ (Ver Art.� 40� CPCCN), a V.S. me presento y

respetuosamente digo: (Ver Resolución nro.� 132/2005 del� Consejo� de� la

Magistratura - ver Art. 47 del Reglamento para la Justicia Nacional-Acordada de la CSJN del 17/12/1952)

I . ACREDI TA PERSONERI A. ( Ver Art. 46 y 47 del CPCCN) (CON PODER GENERAL - PODERDANTE PERSONA FISICA)

Conforme lo acredito con la copia simple de poder que acompaño,� soy apoderado judicial general de _________________________________, con

domicilio real en _________________________________, el cual declaro, bajo juramento, que se encuentra vigente en todas sus partes.

(CON PODER ESPECIAL - PODERDANTE PERSONA FISICA)

Conforme lo acredito con el testimonio original de poder que acompaño,� soy apoderado judicial especial de _________________________________, con

domicilio real en _________________________________, el cual declaro, bajo juramento, que se encuentra vigente en todas sus partes.

(CON PODER GENERAL - PODERDANTE PERSONA IDEAL)

Conforme lo acredito con la copia simple de poder que acompaño, que se encuentra vigente en todas sus partes, soy apoderado judicial de la sociedad___________, con domicilio legal en

_________________________________ el cual declaro, bajo juramento, que se encuentra vigente en todas sus partes.

I I . OBJETO.

En el carácter invocado, vengo en legal tiempo y forma a promover incidente de nulidad de la notificación cursada a mi mandante conforme Art. 149 y cc CPCCN, solicitando se haga lugar a la misma y se declare la nulidad de todo lo actuado con posterioridad, en base a las consideraciones fácticas y jurídicas que detallo a continuación, con ejemplar imposición de costas.

I I I . HECHOS. (2)

El actor promovió la presente demanda contra mi mandante y libró cédula (a un domicilio desconocido por mi representado, que nunca le perteneció.

El Art. 339 CPCCN textualmente dice:

"Art. 339.- Demandado domiciliado o residente en la jurisdicción del juzgado. La citación se hará por medio de cédula que se entregará al demandado en su domicilio real, si aquél fuere habido, juntamente con las copias a que se refiere el Art. 120 .Si no se le encontrare, se le dejará aviso para que espere al día siguiente y si tampoco

entonces se le hallare, se procederá según se prescribe en el Art. 141 .Si el domicilio asignado al demandado por el actor fuere falso, probado el hecho, se anulará todo lo actuado a costa del demandante.”

Mi mandante tuvo y tiene como único domicilio real registrado en

_____ el perteneciente a la calle________

A dicho domicilio nunca se envió ninguna notificación tal como surge de las constancias de estos autos.

La única notificación ha sido esta cédula, enviada el día____, según surge de fs_____..

Se acreditará que el demandado se domiciliaba en el domicilio denunciado en este incidente mediante prueba testimonial y el informe de la Organización Veraz S.A., de fecha__.

Asimismo, se probará este hecho mediante prueba de informes al Registro Nacional de las Personas y la Secretaría Electoral de la Capital Federal, que desde ya se ofrece.)

El actor promovió la presente demanda contra mi mandante y libró cédula (y en ella el oficial notificador omitió dar aviso de ley conforme Art. 339 CPCCN.

Tal como puede verse en el informe del oficial notificador, el mismo omitió dar aviso de ley, previsto en el Art. 339 CCCN, y sin consignar datos de la persona que lo atendiera en dicho domicilio, dejó la misma, notificando de esta manera a mi mandante, en abierta violación a las normas sobre notificaciones.

Respecto a la falta de aviso de ley, nuestra jurisprudencia y nuestra doctrina es pacífica en reconocerlo como causal de nulidad de la notificación.

Se citan los siguientes fallos, contenidos en la obra de Luis A. Rodríguez Saiach. "DERECHO PROCESAL TEÓRICO PRÁCTICO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES: CIVIL COMERCIAL, ADMINISTRATIVO, LABORAL, FAMILIA.” Lexis N° 7011/003977:

"La omisión del aviso que prescribe el Art. 338 (Art. 339, CPCCN) es, por sí sola, causa suficiente de nulidad de la notificación. Como el vicio resulta manifiesto podrá anularse sin sustanciación, y aun de oficio si no estuviere consentido (doctrina del Art. 172, CPCC). En este preciso sentido se explicitó que la naturaleza relativa y convalidable que en general poseen las nulidades procesales no rigen cuando los actos son irregulares por inobservancia de preceptos de carácter imperativo, cuya violación autoriza en virtud de normas especiales la anulación de oficio por el órgano jurisdiccional (Sup. Corte Bs. As., 14/12/1984, B.48695). Que tratándose de la constitución válida de la litis, no puede esgrimirse válidamente el consentimiento de la contraria que no ha sido correctamente citada al proceso (Arts. 135, Inc. 1, 149, 169, 170, 172, 338 y Concs., CPC; 18, CN) (02/08/2000, CC0002 QL 3711, RSI 105/2000-I, JUBA Civ. y Com. B2950833).”

En consecuencia, inicio el presente incidente a fin de que se declare la nulidad de la notificación por cédula, por la causal invocada, y se declare la nulidad de todo lo obrado con posterioridad a dicho acto.

339 CPCCN.

I V. DERECHO.

Fundo el derecho que asiste a mi mandante en los Arts. 141 y

prueba:

V. OFRECE PRUEBA.

A fin de acreditar los hechos expuestos,� ofrezco la siguiente

DOCUMENTAL: _____.. (la misma cédula/ informe Veraz/carta-doc N°___..y talón de recepción original/ constancias de pago /instrumentos públicos o privados emanados del propio actor/ facturas de servicios e impuestos del domicilio del demandado/ recibos/ planos/ cartas manuscritas /contratos de locación o compraventa del inmueble que habita, etc.)

CONFESIONAL: Si cite a absolver posiciones al actor y al oficial notificador a tenor del pliego que oportunamente se acompañará.

TESTIMONIAL: Se cite a las siguientes personas a deponer como testigos, a tenor del interrogatorio que oportunamente se acompañará:

a)    (nombre, apellido, domicilio y profesión)

b)      (nombre, apellido, domicilio y profesión)

c)    (nombre, apellido, domicilio y profesión)

d) (hasta cinco testigos - Ver Arts. 181 y 183 CPCCN.)

En cumplimiento del requisito procesal previsto en el Art. 333 del CPCCN, se deja constancia que los testigos depondrán sobre los siguientes hechos: ______________________________________

INFORMATIVA:

- Se oficie a la Cámara Nacional Electoral a fin de que informe el último domicilio real registrado del ejecutado y fecha desde el cual lo tiene. (y a otras entidades)

PERICIAL CALIGRAFICA: En forma subsidiaria, para el supuesto de desconocimiento por parte de la contraria de la pertenencia a su puño y letra de la firma que se le atribuye en la documental agregada, solicito se designe perito calígrafo único de oficio para que dictamine sobre la pertenencia de las firmas que se le atribuyen al excepcionado en la mencionada documental, previo cotejo con cuerpo de escritura y firmas indubitables que oportunamente se denunciarán.

(EL desconocimiento que la contraria realice respecto de la prueba documental aportada por el incidentista y nulidicente, obligará a éste a producir prueba supletoria - informativa y pericial, por Ej., - debiendo ofrecerla en este escrito para acreditar la autenticidad de toda la documental aportada.)

VI . AUTORI ZACI ONES.

Quedan autorizados a examinar el expediente, efectuar desgloses, retirar copias, oficios, exhortos, testimonios, diligenciar oficios, cédulas y mandamientos, Ley 22.172 en su caso, así como realizar cualquier tipo de gestión, acto o diligencia que fueran necesarios, los Dres__________________________..__,

y__________.y �los �Sres. �D.N.I. _____________________.__, �y/ o

_________________________________.__, D.N.I. _____________________...__,en forma indistinta.

(Ver Arts. 63 y 64 del Reglamento para la Justicia Nacional-Acordada de la CSJN del 17/12/1952)

VI I . PERJUI CI OS SUFRI DOS POR EL ACTO VI CI ADO.

En cumplimiento del requisito procesal previsto en el Art. 172 CPCCN vengo a manifestar los perjuicios sufridos por mi mandante con esta notificación y que fundamentan su interés en obtener la declaración de nulidad.

Resulta manifiesto el perjuicio de quien no ha podido enterarse de la demanda incoada en su contra para poder contestarla en legal tiempo y forma y oponer todas las defensas procesales a que tenía derecho.

Mi mandante, de haber sido notificado en tiempo y forma, podría haber opuesto las siguientes excepciones: (3)

a)   OPONE EXCEPCI ON DE FALTA DE PERSONERI A

En el carácter invocado, vengo a oponer contra la demanda instaurada en contra de mi mandante, excepción procesal por falta de personería, prevista en el Art. 544, I nc. 2, CPCCN, a fin de que se condene al actor a subsanar, dentro del plazo que V.S. le fije, la insuficiencia de representación procesal que seguidamente expondré, bajo apercibimiento de tener por no presentada la demanda, con ejemplar imposición de costas ( Art. 68, CPCCN).

a)  1. HECHOS.

El actor promovió la presente demanda contra mi mandante, representado por su abogado apoderado, el Dr._______._., en mérito al poder especial que invoca en su escrito de inicio.

Sin embargo, en lugar de adjuntar el testimonio original de dicho poder en autos, acompañó una copia simple de un poder de administración que no reúne los requisitos legales exigidos para tenerlo por debidamente representado, conforme lo establece el Art. 46, CPCCN.

En consecuencia, solicito que se fije un plazo perentorio de cinco días para que el ejecutante acompañe el correspondiente instrumento invocado, bajo apercibimiento de tener por no presentada la demanda, con costas.

Toda vez que lo expuesto surge de las propias constancias del expediente no se requiere la apertura a prueba de la presente excepción, lo que así solicito se declare expresamente.

a) 2. DERECHO.

Fundo el derecho que asiste a mi mandante en el Art. 46 y

544, I nc. 2, CPCCN.

b) CONTESTA DEMANDA

Vengo a contestar el traslado de demanda por _________.. instaurada contra mi mandante y a solicitar su rechazo por improcedente, con ejemplar imposición de costas, conforme los fundamentos jurídicos y fácticos que paso a exponer.

b) 1. NEGATI VA DE LOS HECHOS.

En cumplimiento del requisito procesal previsto por el Art. 356 del CPCCN, vengo a reconocer expresamente los siguientes HECHOS invocados en la demanda:

1)   que mi mandante suscribiera con el actor el ____________

2)   que el día _____no concurrió a las oficinas del _________ 3) _________________________..

Estos son los únicos hechos que expresamente reconozco, y a continuación realizaré la negativa del resto, conforme lo dispone el código citado. Por ello, expresamente niego:

1)      Que en el acto de celebración del _________..

2)      Que mi poderdante no hubiera� dado explicación alguna de mi incomparecencia al día previsto para __________.

3)      Que haya sido llamado telefónicamente por el actor.

4)      Que se haya mostrado ___________.

5)      Que mi mandante no hubiera respondido la carta-doc enviada por el actor.

6)      Que mi mandante estuviera debidamente notificado de la mediación previa.

7)      Que hubiera quedado constituido en mora por el supuesto incumplimiento de su obligación de _____________.

8)� _______________

En realidad, los hechos han transcurrido de otra manera, y ellos motivan la siguiente exposición de la verdad de los hechos ocurridos entre las partes.

b) 2. LA VERDAD DE LOS HECHOS.

El actor en su demanda ha omitido contar la verdad de los hechos tal como ocurrieron. Por ello, seguidamente relataré cómo ha sido la conducta de ambas partes a partir de la suscripción de_______

Ante todo, debo aclara que une a mi mandante y al actor una ___________..

El día de la firma del ______ el actor no

_________... Este hecho _______.. encuadra en el incumplimiento de una de las obligaciones más importantes de todo _____.. conforme lo previsto en el __.

Frente a la conducta contumaz del actor, mi representado envió la siguiente intimación fehaciente, mediante carta-doc N° _..de fecha_____, que textualmente decía:

" En mi carácter de _____________________.intimo a ud., plazo___días

____________., en el domicilio de la calle__________, en virtud de____________.bajo apercibimiento de____.. Queda Ud. debidamente notificado. Buenos Aires___..de_________..de_____- NOMBRE Y APELLIDO. Documento de Identidad.”

Por todo lo expuesto, a V.S. solicito_____

b) 3. PRUEBA DOCUM ENTAL DE LA PARTE ACTORA.

Respecto de la PRUEBA DOCUMENTAL aportada por el actor, RECONOZCO la carta-doc N° ______el día____. y el

____________.. pero desconozco la autenticidad del resto de la documental aportada.

b) 4. DERECHO.

Fundo el derecho que le asiste a mi representado en las siguientes disposiciones legales: _____________

b) 5. OFRECE PRUEBA.

A fin de acreditar los hechos expuestos en esta contestación, ofrezco la siguiente prueba:

DOCUMENTAL: carta-doc N° ___..y talón de recepción original, _______

CONFESIONAL: Si cite a absolver posiciones al actor a tenor del pliego que oportunamente se acompañará.

TESTIMONIAL: Se cite a las siguientes personas a deponer como testigos, a tenor del interrogatorio que oportunamente se acompañará:

a)    (nombre, apellido, domicilio y profesión)

b)    (nombre, apellido, domicilio y profesión)

c) (hasta ocho testigos - Ver Art. 430 CPCCN.)

En cumplimiento del requisito procesal previsto en el Art. 333 del CPCCN, se deja constancia que los testigos depondrán sobre los siguientes hechos:

INFORMATIVA: En forma subsidiaria,� para el supuesto de desconocimiento por parte de la contraria del intercambio telegráfico, solicito se libre oficio a Correo Argentino S.A. a fin de que informe sobre la autenticidad de la pieza que se adjunta, así como los datos de remisión y recepción de la misma por el actor.

PERICIAL CALIGRAFICA: En forma subsidiaria, para el supuesto de desconocimiento por parte de la contraria de la pertenencia a su puño y letra de la firma que se le atribuye en la documental agregada, solicito se designe perito calígrafo único de oficio para que dictamine sobre la pertenencia de las firmas que se le atribuyen al accionado en la mencionada documental, previo cotejo con cuerpo de escritura y firmas indubitables que oportunamente se denunciarán.

PERICIAL PSICOLOGICA: Se designe perito licenciado en psicología único de oficio a fin de que evalúe el estado psíquico del _________ y adjunte los informes psicológicos correspondientes, dictaminando sobre los siguientes puntos de pericia. (mencionarlos) Se adjunta un juego de copias de los puntos de pericia para el experto.

PERICIAL CONTABLE: Se designe perito contador único de oficio a fin de que examinando los libros contables de____________ dictamine sobre los siguientes puntos de pericia: (mencionarlos) Se adjunta un juego de copias de los puntos de pericia para el experto.

VI I I . PETI TORI O.

Por todo lo expuesto, a V.S. solicito:

1)     se me tenga por presentado, por parte en el carácter invocado, por constituido el domicilio procesal; (VER ART. 40 DEL CPCCN)

2)     se reserve la documental original en Caja Fuerte por Secretaría, adjuntándose copias para el expediente y tenga por ofrecida la restante prueba en forma supletoria; (VER ARTS. 1 A 6 DE LAS NORMAS COMPLEMENTARIAS DEL REGLAMENTO PARA LA JUSTICIA NACIONAL-ACORDADA DE LA CSJN DEL 17/12/1952)

3)     se tenga por interpuesta en legal tiempo y forma, el incidente de nulidad de notificación y se corra traslado del mismo por el término y bajo apercibimiento de ley;

4)   se tengan presentes la excepción procesal y la contestación de demanda, de las cuales se vio privado de oponer el demandado en tiempo y forma;

5)   se haga lugar al presente incidente y se declare la nulidad de la notificación viciada y de todo lo actuado con posterioridad, con ejemplar imposición de costas.

Provéase de conformidad, que SERA JUSTICIA.

(Ver Art. 57 del CPCCN) (Firma del letrado apoderado)

(1)     NOTA DE LA AUTORA: Se transcribe a continuación una opinión doctrinaria interesante respecto de la nulidad de la notificación por cédula, como instrumento público, del libro de Luis A. Rodríguez Saiach. DERECHO PROCESAL TEÓRICO PRÁCTICO DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES: CIVIL COMERCIAL, ADMINISTRATIVO, LABORAL, FAMILIA. Lexis N° 7011/003977. (ACTOS PROCESALES - NOTIFICACIONES - NULIDAD DE LA NOTIFICACIÓN). Su autor dice: "Sin embargo, opinamos y mantenemos nuestra posición en el sentido de que no resulta necesaria la redargución de falsedad para atacar una notificación inválida. En este preciso sentido y en la provincia de Buenos Aires se indicó que la nulidad de la notificación por falsedad ideológica de las constancias de la cédula respectiva no requiere de la redargución de falsedad, sino que tramita por vía incidental (Art. 149 in fine, CPC) (9/10/1990, CC0102 BB 84.405, RSI 11/344-I, JUBA Civ. y Com. B1200003). Por lo demás, aconsejamos en determinadas circunstancias rearg�ir de falsa la cédula para obtener duplicidad de prueba. Es así que promuevo incidente de nulidad de notificación dentro del quinto día y allí impugno la cédula por falsedad. En el plazo de diez días de nuestra presentación promuevo incidente de redargución de falsedad en los términos del Art. 393, CPCC. (Ver Art. 395 CPCCN) Siempre hay antídotos contra el formalismo inexplicable de los jueces.”

(2)     NOTA DE LA AUTORA: Se brindan en el capítulo HECHOS dos ejemplos de redacción de casos usuales, sin perjuicio de que la casuística es mucho más amplia.

(3)     NOTA DE LA AUTORA: Se brindan ejemplos de excepciones procesales y de contestación de demanda para ilustrar el modo en que deben expresarse los perjuicios sufridos, según Arts. 149 y 172 CPCCN. Para mayor detalle, consultar modelos de EXCEPCIONES PROCESALES y de CONTESTACION DE DEMANDA ORDINARIA.